COMENTARII
Noua lege a parteneriatului public-privat în 2011
În Monitorul Oficial 284/ 21.04.2011 a fost publicată OUG nr. 39/2011 pentru modificarea şi completarea Legii parteneriatului public-privat. Guvernul a încercat să alinieze legea PPP la normele europene, introducând proceduri speciale de atribuire a contractelor. Însă amendamentele tot nu sunt suficiente pentru a crea un cadru legislativ care să favorizeze dezvoltarea acestor proiecte în România.Legea parteneriatului public-privat nr. 178/2010 (Legea PPP) a fost vehement criticată atât de autorităţile contractante, cât mai ales de investitorii privaţi interesaţi în dezvoltarea proiectelor de PPP în România. Principalele critici aduse legii se refereau la faptul că nu este clar obiectul de reglementare, mai ales distincţia faţă de procedurile de concesiune de lucrări/servicii şi lipsa transparenţei şi a concurenţei reale în procedura de atribuire a contractelor. Încercând să rezolve aceste probleme, Guvernul produce noi confuzii, menite să determine reticenţe în abordarea parteneriatelor public-private. Procedura deschisă este de fapt o procedură similară procedurii de licitaţie deschisă din OUG 34/2006, iar procedura de dialog competitiv este, de asemenea, preluată, în mare parte, din OUG 34/2006. Fără a face totuşi referire la articolele relevante din OUG 34/2006, Guvernul a preferat descrierea în detaliu a celor două proceduri folosind totuşi denumiri diferite („procedura deschisă“ vs „licitaţie deschisă“). Toţi aceşti termeni denumiţi diferit în Legea PPP faţă de OUG 34/2006, precum şi alţii asemenea - partener public (în loc de autoritate contractantă), anunţ de selecţie (în loc de anunţ de intenţie) nu vor crea decât confuzie în practică, întrucât, deşi procedurile de atribuire a contractelor sunt similare (sau chiar identice), denumirile folosite sunt diferite. Considerăm că nu era nevoie de o astfel de diferenţiere la nivel terminologic, atât timp cât procedura în sine nu era modificată.
Deşi nu este expres prevăzut de OUG 39/2011, procedura deschisă apare ca o procedură generală (regula), şi procedura dialogului competitiv ca o procedură specială (excepţia), aplicabilă numai în situaţiile în care proiectele sunt complexe din punct de vedere tehnic şi/sau financiar, iar partenerul public nu este în măsură să definească mijloacele tehnice care să îi satisfacă nevoile sau să facă aranjamentele financiare sau legale pentru proiect.
Procedura deschisă se desfăşoară într-o singură etapă, în cadrul căreia orice investitor privat poate depune o ofertă, iar autoritatea contractantă va desemna câştigătorul în urma evaluării ofertelor primite.
Această procedură nu implică nicio formă de ne¬gociere. În practică pot apărea anumite situaţii în care investitorul privat ar putea depune o ofertă, dar ar avea nevoie şi de o procedură de negociere a condiţiilor de derulare a pro¬iectului de PPP, oferta sa neputându-se concretiza în lipsa acestei ne¬¬gocieri. Procedurile de atribuire prevăzute de OUG 34/2006 includ şi proceduri de negociere cu sau fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare - proceduri care se aplică în situaţia în care licitaţia deschisă sau dialogul competitiv nu au condus la desemnarea unui investitor privat pentru proiectul public propus.
O astfel de situaţie nu este acoperită de Legea PPP (aşa cum a fost modificată prin OUG 39/2011), partenerul public având la dispoziţie numai cele două proceduri: procedura deschisă sau dialogul competitiv. Deşi problema neconcordanţei cu normele europene a fost aparent (şi, considerăm noi, parţial) rezolvată prin prescrierea celor două proceduri de atribuire, cu normele speciale fiecăreia, care să asigure transparenţa procesului de selecţie (prin publicarea tuturor anunţurilor şi a clarificărilor în SEAP), cealaltă problemă esenţială a legii nu a fost rezolvată - în continuare obiectul de reglementare al Legii PPP este neclar. Legea PPP prevede expres în art. 10 (articol nemodificat prin OUG 39/2011), printre altele, că legea nu se aplică: - contractelor de concesiune de lucrări publice şi concesiune de servicii reglementate de Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 34/2006;
- contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică reglementate de Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 54/2006 privind regimul contractelor de concesiune de bunuri proprietate publică şi nici
- contractelor de asociere în participaţiune reglementate conform legii.
Orice contract încheiat între o autoritate publică şi un partener privat care are ca scop realizarea unei lucrări publice sau a unui serviciu public şi care urmează să fie exploatat(ă) de către partenerul privat (în comun cu partenerul public) se poate încadra cel puţin în una din ipotezele vizate de Legea PPP, OUG 34/ 2006, OUG 54/2006 sau, după caz, prevederile Codului Comercial referitoare la asocierile în participaţiune. În practică, fie autorităţile publice (sub ameninţarea potenţialelor sancţiuni), fie partenerii privaţi, inclusiv băncile finanţatoare (sub ameninţarea riscului anulării contractului PPP), vor ezita să aplice prevederile Legii PPP. Publicarea în SEAP se pare că nu va mai fi verificată de nicio autoritate de supraveghere/reglementare (conform OUG 34/2006, anunţurile referitoare la achiziţii şi concesiuni publice publicate în SEAP şi în JOUE sunt verificate şi aprobate în prealabil de ANRMAP - Autoritatea Naţională pentru Reglementarea şi Monitorizarea Achiziţiilor Publice), ceea ce în practică ar putea duce la apariţia unor anunţuri în SEAP a căror publicare nu ar trebui efectuată sau ar putea fi efectuată incorect. Cu titlu de exemplu, alte prevederi ale OUG 39/2011 care ar putea determina, în practică, o reticenţă în aplicarea Legii PPP, în detrimentul celorlalte proceduri puse la dispoziţie de legislaţia română (menţionate mai sus), ar fi:
în continuare Legea 178/2010 nu include principii esenţiale ale parteneriatului public-privat, cum ar fi: nerestricţionarea concurenţei, alocarea echitabilă a riscurilor şi asigurarea unui echilibru contractual.
Coltuc Marius Vicenţiu, fondator Casă de avocatură Coltuc
www.coltuc.ro
25.05.2011. 11:21
Comentarii
Acest articol n-are nici un comentariu.
Comentează
Ziarul Gorjului nu este responsabil juridic pentru continutul comentariilor. Responsabilitatea pentru mesajele dumneavoastra va revine in exclusivitate.
* = câmp obligatoriu